自考国际投资法00232复习资料（5）

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(四)保护伞条款(UC)

地位：许多投资条约有此规定。

定义：每一缔约方应该遵守其对另一缔约方投资者及其投资承担的任何义务。

【任何承诺】

含义：遵守对于投资者及其投资承担的任何特定义务包括法律授权和合同承诺。

适用范围——立法授权、行政许可、国家契约【政府合同，国际层面，如“合同发生争议，适用中国国内法或国际法，也能排除东道国国内救济”】

法律效果——①违反合同就违反了条约;

②只有主权行为而非商业行为违反了合同才违反了条约;

③只有构成了拒绝司法的主权行为违反了合同才违反条约。

违反国家契约与违反投资条约的关系

1、一般认为，单纯的违反国家契约本身并不意味着违反国际法。

只有在东道国违反国家契约同时也构成了故意侵权或者征收的情形下才构成了违反国际法。只有存在东道国拒绝司法的情形下，才违反国际法。在这种情形下，是拒绝司法，而不是违反国家契约本身，构成了违反国际法。

2、不包含保护伞条款的投资条约--国家契约

投资条约的投资定义通常包含了投资领域的国家契约。

违反契约与违反条约是不同的，即使国家契约包含了契约争议受东道国法院管辖的条款，投资者仍然可以向投资条约仲裁庭提起违反投资条约的请求，投资条约仲裁庭应该受理案件。

一国违反国家契约的行为可能同时构成违反投资条约上的公平公正待遇、充分的保护与安全乃至一般习惯国际法最低待遇标准以及征收与补偿条款，因此构成违反投资条约，应该承担违反投资条约的国际法上的国家责任。

3、包含保护伞条款的投资条约--国家契约

违反国家契约，就违反保护伞条款，从而就违反投资条约，因此应该承担违反投资条约的国际法上的国家责任。