自考广告法律法规27416复习资料（10）

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第七章广告法律责任制度

1、广告法律责任的概念

指当事人因实施某种违反广告法的行为而应承担的不利法利后果

2、广告法律责任的特征

1)关联性

2)法定性

3)强制性

3、广告法律责任的构成要件

1)主体方面，是指从事广告行为的自然人、法人、其他组织及其从业人员，包括广告主、广告经营者和广告发布者

2)主观方面，违法行为者必须主观上有过错，包括故意和过失

3)客体方面，行为人实施广告违法行为侵害的社会关系，这一点反映了广告法律责任制度所要保护的合法利益

4)客观方面，广告违法行为客观存在，有违法行为导致的损害事实的发生，广告违法行为与损害事实之间有因果关系

4、广告法律责任的归责原则

1)责任法定原则

2)过错责任为主原则

3)正义原则

4)效益与适当原则

5、广告违法行为的概念与特征

1)概念

指违反我国广告管理法律法规，造成社会危害性的行为

2)特征

●是广告活动主体在广告制作、经营和发布活动中实施的，主要涉及广告内容、形式或经营方式的违法，是客观存在的行为

●广告违法行为具有社会危害性，这是最本质的特征

●是违反了广告管理法律法规的行为，这是某一广告行为是否违法的直接判断依据

●是依照广告管理法律法规应当承担广告法律责任、受到处罚的行为

6、广告违法行为的类型

1)违反广告法律强制性规定的行为

2)广告内容违反法律规定（使用数据、统计资料、调查结果不真实、不准确、无出处）

3)从事非法广告活动（从事不正当竞争，超过经营范围）

4)广告行政主管机关行政违法行为

第二节广告违法行为的行政责任

1、广告违法行为的行政责任的概念

广告活动主体即广告主、广告经营者、广告发布者在不履行广告法律法规规定的义务或实施广告法律法规所禁止的行为时，所应承担的不利法律后果

2、广告违法行为的行政责任原则

1)处罚法定原则

●实施主体法定，我国广告行政处罚的主体应当是县级以上人民政府工商行政管理部门

●处罚依据法定，以《广告法》为最基本依据

●处罚程序法定

2)公开、公正原则

3)保障当事人权利原则

4)处罚与教育相结合原则

3、广告违法行为行政处罚的种类

●责令改正

●责令停止发布广告

●责令公开更正

●通报批评

●没收广告费用或设收非法所得

●罚款

●责令停止广告业务或停业整顿

●吊销营业执照或者广告经营许可证

第三节广告违法行为的民事责任

1、广告违法民事责任的基本概念和特征

●概念-是广告主、广告经营者、广告发布者在实施广告行为的过程中违反民事领域的法定义务或合同义务，必须承担的法律后果

●特征

1)民事责任产生的前题是民事主体违反民事法律义务侵犯他人合法民事权益

2)民事责任的承担方式具有特殊性（主动承担和被动承担）

3)民事责任具有补偿性

4)广告民事责任所指向的违法行为特定

2、广告民事违法行为的种类

1)对消费者合法权益的侵害，广告民事的主要违法行为就是虚假宣传，欺骗消费者的行为

2)对他人身心财产权益的侵害

●在广告宣传活动中假冒他人专利

●贬低其他生产经营者的商品或者服务，毁坏他人商誉

●未经同意擅自使用他人名义形象

●在广告中擅自模仿、抄袭、引用他人的智力成果或精神产品

3)对社会公共利益的侵害

4)广告违约行为

●广告主体不履行合同

●广告主体瑕疵履行合同

5)其他民事违法行为

广告经营者、发布者不能提供广告主的真实名称、地址;社会团体或其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或服务的

3、广告违法民事责任的承担方式

1)防止性的责任方式

a)停止侵害

b)排除妨碍

c)消除危险

2)财产性责任承担方式

a)返还财产，恢复原状

b)修理、重做、更换

c)支付违约金

d)赔偿损失

3)无财产性内容的责任承担方式

a)消除影响，恢复名誉

b)赔礼道歉

4、广告违法连带责任

广告违法行为有时候并不是只有一个危害主体，而是有两个或两个以上的广告主、广告经营者和广告发布者共同实施民事侵害行为，此时应当由全体侵害人共同承担民事责任

5、名人广告的责任承担

虚假广告法律责任的承担主体严格限定于广告主、广告经营者、广告发布者以及参与虚假广告的社会团体或者其他组织，要求个人承担责任目前尚无法律依据

第四节广告活动中的犯罪行为及处罚

1、广告犯罪的概念与构成

广告犯罪是指广告主、广告经营者、广告发布者所实施的广告行为不仅违反国家的一般广告法律法规，而且触犯了刑法，构成了犯罪，是一种严重的广告违法行为

●特征

a)具有社会危害性的行为

b)具有刑事违法性的行为

c)具有应受刑罚惩罚性的行为

●构成

a)犯罪主体（广告主、广告经营者和广告发布者，此外还包括广告行政管理法律法规发生严重渎职的广告监管机关及工作人员）

b)犯罪客体（广告市场平等主体之间的竞争秩序、经营秩序和广告监督管理秩序，以及消费者合法权益和社会公共利益）

c)犯罪主观方面（广告犯罪的主观方面表现为故意，并且一般以牟利为目的）

d)犯罪客观方面

●虚假广告就被追诉

a)违法所得数额在十万元以上的

b)给消费者造成直接经济损失数额在五十万元以上的

c)虽示达到上述数额标准，但因利用广告作虚假宣传，受过行政处罚二次以上，又利用广告作虚假宣传的

d)造成人身伤残或者其他严重后果的

2、广告犯罪的种类

●虚假广告罪

●广告诈骗罪

●诋毁商誉罪

●诽谤罪

●假冒商标、假冒专利罪

●伪造、变造、买卖虚假证明材料罪

●渎职罪

●其他犯罪

第五节广告行政处罚复议及诉讼制度

1、广告行政处罚的概念和特征

概念-是广告行政主管机关基于广告监督管理职权，对违反广告管理法律法规的广告活动主体包括广告主、广告经营者、广告发布者以及其他参与广告活动的经营者所实施的惩戒措施。

特征

●行政惩戒性

●处罚对象的广泛性

2、行政救济的概念

指特定的国家机关对行政机关的违法或不当行为的纠正以及弥补其给公民或组织的权益造成损害的法律救济制度的总和

3、广告处罚申请复议的范围

1)对广告监督管理机关做出的警告、罚款、没收违法所得，没收广告费用、责令停止广告业务、暂扣或吊销执照或许可证等处罚决定不服的。

2)对广告监督管理机关做出的有关执照或许可证变更、中止、撤销的决定不服的

3)认为广告监督管理机关侵犯其合法的广告经营自主权

4)认为符合法宝条件，向工商行政管理机关申请颁发广告经营许可证和营业执照，没有依法办理

5)认为广告监督管理机关侵犯其人身权、财产权

6)认为广告监督管理机关违法要求履行义务的

7)法律法规规定可以提出复议申请的其他行为

4、广告行政处罚复议的提出条件

1)复议申请人适格

2)有明确的被申请人

3)有具体的复议请求和事实、理由

4)属于行政复议范围和受理机关管辖

5、行政处罚复议的举证责任

行政处罚复议的举证责任由被申请人即广告监督管理部门承担。在复议程序开始之后，广告监督管理部门应当提交当初做出行政处罚的证据、依据和其他有关材料，对申请人的申请提出书面答复。

6、广告行政诉讼的概念与特征

●概念-广告行政诉讼是公民、法人、其他组织认为广告监督管理机关做出的广告行政行为侵害其合法权益，从而向人民法院提出诉讼，由人民法院按照事实依据和法律准则做出裁判的活动

●特征

a)广告行政诉讼的目的是解决广告行政争议

b)广告行政诉讼的双方当事人关系恒定

c)广告行政诉讼原被告双方法律地位平等

d)广告行政诉讼的核心问题是审查具体行政行为的合法性

7、广告行政诉讼的范围

1)罚款、吊销广告经营许可证和营业执照、责令停止广告业务、没收广告费用等行政处罚行为

2)认为广告监督管理机关侵犯其合法的广告经营自主权的

3)认为符合法定条件，向工商行政管理机关申请颁发广告经营许可证和营业执照、没有依法办理的

4)认为广告监督管理机关违法要求履行义务的

5)认为广告监督管理机关侵犯其人身权、财产权

6)法律法规规定可以提出行政诉讼的其他行为

8、广告行政诉讼的提出条件

1)原告具有资格

2)有明确的被告

3)有具体的诉讼请求和事实、理由

4)属于人民法院行政诉讼受案范围和被诉人民法院管辖

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