自考法理学05677串讲资料：法律职业和法律思维

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第一部分法律职业

知识点一法律职业的含义

法律职业一般是指直接从事与法律有关的各种工作及其从业人员的总称，通常包括法官、检察官、律师、法律顾问、公证人和法学教师，但主要是指法官和律师，特别是律师。

法律职业化是现代法治国家的一个基本特征，是司法文明发展的重要标志和必然结果。

知识点二法律职业主体及其特征

（一）法律职业主体

即法律职业阶层或法律职业者，一般是指法律规范的具体操作者、适用者。法官、检察官、律师是现代社会最主要的法律职业主体。

（二）法律职业的特征

1、法律职业具有法律专业性。

2、法律职业具有相当大的自主性、自治性和精英性。

3、法律职业具有共同的职业精神和伦理。

4、法律职业的思维方式具有独特性。

5、法律职业是法律秩序的维护者，是社会现行价值与传统价值沟通与融合并藉此倡导价值观更新与进步的使者。

知识点三法律职业的技能与道德

（一）法律职业技能

主要是指从事法律职业的人通过学习和实践而具备的与法律职业密切相关的知识、语言、技术和思维方式。在现代社会，法律职业具有专门性或专业特点。

（二）法律职业伦理

是法律职业者在职业活动以及其他社会活动中所必须恪守的、由其职业特点所决定的各种道德准则，也即法律职业道德。法律职业道德是基于法律职业的特殊性而形成的，是从事该职业的人所必须遵守的一种行为准则。

第二部分法律思维

知识点一法律思维的含义

法律思维是指法律职业者根据现行法律进行思考、判断和解决法律问题的一种思维定势，是受法律意识、法律思想和法律文化所影响的一种认识与实践法律的思维方式。法官的司法思维是法律思维的典型代表。

知识点二法律思维与法律职业的关系

（一）法律职业伴随法律的理性化而成熟。

1、理性的法律意味着法律的合法地位不是凭借某种神秘的力量，或者个人的魅力，或者宗教信仰，或者专制暴力而取得，它与人类追求正义、公平、自由和秩序等价值的理性能力相一致，具有形式理性和实质理性相统一的特性。

2、法律思维开始于法律从业者作为一个自治的共同体在国家政治生活中发挥独立的作用。

3、在职业共同体形成之前，职业伦理还不能对从业者构成必要的道德约束，职业尊荣亦不能形成对从业者捍卫法律的必要的精神鼓舞。

（二）法律职业化使其从业者形成了独特的思维方式

①现代社会的法律职业化不仅意味着法律活动成为一个特殊的行当，同时还意味着这个职业是每一个从业者谋生的基本手段。

②职业领域同行的规范迫使业内的成员以谨守“职业道德”的形式，表达其对职业的忠诚，并以此换取和保持其在业界的地位，长期的生活压力和职业熏陶使其对于生存于其中的社会以及事物的看法，深深地打上了“职业”的烙印。

③不是“与众不同的思维方式与技能”使法律人有别于普通人，并因此“使得人们承认有法律职业存在”，而是由于法律职业本身使法律人与普通人有所不同，是法律职业决定法律人形成了他们有别于大众思维的独特的思维方式。

知识点三法律思维的内容及其特征

（一）法律思维的特征

1、以权利义务为线索。

2、普遍性优于特殊性。

3、合法性优于客观性。

4、程序问题优于实体问题。

5、理由优于结论。

6、形式合理性优于实质合理性。

（二）法律家独特的职业思维的特征

1、运用术语进行观察、思考和判断。

2、通过程序进行思考，遵循向过去看的习惯。

3、注重缜密的逻辑，谨慎地对待情感因素。

4、只追求程序中的真，不同于科学中的求真。

5、判断结论总是非此即彼的明确，不同于政治思维的“权衡”特点。

（三）法律思维的内容和特征与法律职业的独特性密切相关

1、以现行有效的法律规范为基本前提。

2、以形式逻辑三段论推理为基础。

3、受时限和职业责任的约束而进行的思考和判断，具有不完全性。

4、以法律上的“相对真实”为认知依据。

5、判断结果具有非此即彼的明确性。

6、法律思维具有经验性。

第三部分法律逻辑

知识点一法律逻辑的含义

法律逻辑就是适用法律的逻辑，它是法官、检察官或律师将一般法律规定适用于具体案件过程中，形成判断结论，论证判决之所以正当或不正当的一种技术、手段或方法论。法律逻辑关注的核心问题是法律推理。

知识点二法律思维和法律逻辑

正确认定案件事实和准确适用法律至少涉及三个基本问题：

1、确认事实。

2、发现法律。

3、将事实归置于法律规范之下，作出判断。

知识点三法律实施中的法律逻辑

1、形式逻辑是法律思维的基本方法。

2、法律的不确定性并不构成对法律逻辑的否定。

3、非形式逻辑方法与司法的正当性。