自考00245刑法学复习资料:正当防卫由自考生网为考生们整理、提供。
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正当防卫的条件
1、存在现实的不法侵害
①可以是犯罪行为和违法行为。②需要具有一定的攻击性、紧迫性、暴力性。例:投毒行为,不具有暴力性和破坏性,不能正当防卫③人为的不法侵害。
2、不法侵害已经开始,尚未结束
有的预备行为非常逼进被害对象,也可以采取正当防卫。比如入室的行为。
在财产性犯罪的已经既遂,但还来得及挽回损失的,应认为是正当防卫。
事先防卫和事后防卫都是防卫不适时。
此外,私自使用电网、炸弹等危险方法防范犯罪侵害(如防盗),造成损害结果的,通常属于事先防卫。不成立正当防卫。
3、具有防卫意识
①保护合法的权益。②包括本人、他人和国家的利益。③防卫挑拨(目的不正,谁首先动手不重要)、相互斗殴(注意转化,双方都是非正义,若有一方退出,另一方穷追时,退出方有防卫的权利)和偶然防卫不属于正当防卫。④保护非法利益对抢劫犯的反击,不构成正当防卫,都是违法行为。
4、针对不法侵害者本人
①共同犯罪的情况下,只能对正在进行犯罪的人进行正当防卫。②可以针对不法侵害者的财产,主要是其所属物(理解为工具)。③对无不法行为的第三者的防卫不是正当防卫,但不排除适用紧急避险制度的可能。
防卫中误认对像,对被误击的人而言,不成立正当防卫;
5、不超过必要限度
重大损害的程度,一般是造成重大伤害。
必要限度是双方力量对比是相当的。
无过当防卫
对正在进行行凶、杀人、抢劫、****、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。行凶的理解:重伤害以上的伤害行为。
a.针对暴力犯罪。麻醉抢劫不能适用。b.还包括其他暴力犯罪。如劫持航空器等。c.在严重危及人身安全的暴力犯罪已经结束后,行为人将犯罪人杀害的,属于事后防卫。
厉某击伤欲行凶者案。职工陆某与厂长因管理问题发生口角,随后叫来丈夫和弟弟。陆某的丈夫和弟弟持铁棍、木棍到工厂,声称要废了厂长。二人持棍棒砸打办公室和预算室的门窗玻璃,并欲闯进预算室殴打厂长。此时,厉某持铁管从背后击打二人,致一人重伤、一人轻伤。属于针对正在行凶不法侵害实行防卫,不过当。
偶然防卫:故意侵犯他人合法权益的行为,巧合了正当防卫的其他条件。如甲故意用枪射乙,乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为,但甲对乙的行为一无所知。
紧急避险
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任。
危险来自:
1、大自然的自发力量;2、动物的自发袭击;3、疾病等特殊情况;4、不包括职务上、业务上负有特定义务的人
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